בעשורים האחרונים ובעיקר באחרון, אנו עדים לעלייה חדה בהשקעות המבוצעות על ידי תושבי ישראל בעולם ובארה"ב בעיקר וזאת באמצעות ישויות זרות.
ההשקעות בנדל"ן בארצות הברית יכולות להיות במישרין על ידי המשקיעים היחידים, חברות ישראליות או באמצעות תאגידים כאשר בעיקר מקובל להשקיע באמצעות תאגידים מסוג LLP ו- LLC.
סיבה מרכזית להשקעה באמצעות חברה בארה"ב הינה רצון שלא להיות ברשת המס של ארה"ב כאשר חס וחלילה הבעלים נפטר וכתוצאה מכך לשלם מס ירושה. התאגדות והשקעה באמצעות חברה מונעת בדרך כלל את אירוע המס בפטירה.
מהם תאגידים אלו ?
LLP הינה שותפות באחריות מוגבלת, ואילו LLC הינה ישות משפטית בדומה לחברה לכול דבר ועניין אשר מוגדרת לצרכי דיווח בארה"ב ככזאת אשר יכולה לבקש להיחשב כישות שקופה. בעלי חברת הLLC יוגדרו כחברים במקום בעלי מניות.
שתי הישויות מאופיינות כישויות משפטיות ומיסויות גמישות מאוד, וחלק מיתרונותיהן במקרים המתאימים הינם: ביצוע השקעה על ידי מספר שותפים, צירוף והיפרדות של שותפים/חברים בהליך פשוט, מיסוי הישות כ"שקופה" לצורכי דיני המס במדינת התושבות ועוד.
לאור האמור לעיל יש שני יתרונות בולטים בהקמת חברת LLC בארה"ב-
- האפשרות לשלם מס כיחידים באמצעות שיקוף החברה תחת כללים שנקבעו בחוזר 5/2004 של רשות המסים.
- מניעת מס ירושה בארה"ב
עמדת רשות המיסים בנוגע לישות מסוג LLC
חוזר מס הכנסה 5/2004 מאפשר לחברים בחברת LLC ,את הבחירה להחיל על עצמם משטר מס הרואה ב-LLC גוף שקוף לצורכי מס בישראל.
לפי גישה זו, הכנסות ה-LLC תיוחסנה לחברים בו, לפי חלקם, והם יתמסו עליהן באופן שוטף כאשר במקביל הם יהיו זכאים לדרוש זיכוי כנגד המס הזר בו נשאו בפועל.
עוד נקבע כי בעת ביצוע חלוקה בפועל לחברי ה-LLC לא תהא חבות מס נוספת בגין ההכנסה שכבר מוסתה בידי החברים בישראל.
כמו כן, הפעלת הוראות חוזר מס הכנסה 5/2004 מותנית בהודעה לגבי אופן הדיווח על הכנסות התאגיד כ"שקוף" בטופס 150, ואופן חישוב ההכנסה החייבת וסכומי המס ששולמו במדינה הזרה, אשר בגינם נדרש זיכוי ממס זר, אותם יש לצרף לדוח השנתי.
ליקויים אפשריים מבחינת מס ביישויות מסוג LLC
הסוגיות שנוצרו במהלך השנים בנוגע להשקעה מסוג LLC בעקבות עמדתה של רשות המיסים, הגיעו לפתחן של בתי המשפט במקרים המובאים להלן:
בפסק הדין יעקב הראל ואח' (ע"מ 55858-12-15 יעקב הראל ואח' נגד פ"ש גוש דן) נקבע כי חברה אמריקאית מסוג LLC מהווה "חבר בני אדם" לצורכי מס בישראל (כל עוד היא אינה עומדת בתנאים מסוימים הקבועים בפקודת מס הכנסה בישראל לשם היחשבות כישות שקופה), וחבות המס שלה נגזרת לפי סיווג זה. קביעה זו אושרה בבית המשפט העליון (ע"א 4030/17, וכן במסגרת דיון נוסף דנ"א 5453/18).
למעשה, פסיקת בית המשפט בפרשת הראל יישרה קו עם עמדת רשות המיסים בהוראות חוזר מס הכנסה 3/2002.
בפסק הדין גרינפלד ואח' (ע"מ 1861-07-15) נקבע כי במקרה שבו נישום בחר בהפעלת הוראות חוזר 5/2004, ובאחת השנים נוצר הפסד כתוצאה מפעילות התאגיד השקוף, יקוזזו ההפסדים ברמת התאגיד בלבד בשנים העוקבות ולא יותרו בקיזוז כנגד רווחים שוטפים שנוצרו מפעילויות בתאגידי LLC שקופים אחרים שבבעלות אותו נישום.
פתרונות מומלצים ליישום
ישנה פעולה טכנית פשוטה מאוד, אשר יכולה למנוע את העיוות הכלכלי שעלול להיווצר לאדם שנוצרו לו הפסדים ורווחים ממספר תאגידי LLC במקביל, והיא הקמת חברת LLC כחברת אחזקות של תאגידי ה-LLC שבבעלותו. במצב זה, הרווחים וההפסדים של תאגידי ה-LLC השונים יעלו לחברת האחזקות ויתקזזו ברמת התאגיד בהתאם להוראות חוזר מס הכנסה 5/2004.
דרך נוספת לפתרון העיוות הכלכלי שהוצג לעיל היא ביצוע ההשקעות על ידי ישויות מסוג LLP.
כאמור, השקעה דרך ישות מסוג LLP הינה השקעה בשותפות זרה. לכן, במצב בו לאדם יש מספר השקעות מקבילות בישויות מסוג LLP, שבחלקן נוצרו לו הפסדים ובחלקן רווחים, ההפסדים יותרו בקיזוז מהרווחים בכפוף להוראות פקודת מס הכנסה.
למידע נוסף ניתן לעיין במצגת אשר הוצגה בימי עיון לרואי חשבון על ידי אפי לבקוביץ' שותף המשרד.
